Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Надо ли проверять контрагентов при заключении договоров по фз 44». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
Юридическое лицо, участвуя в том или ином договоре, действует от своего имени (ст. 48 ГК РФ), которое само по себе не является условием договора и не может изменяться по согласованию сторон договора. Таким образом, изменение наименования какой-либо из сторон договора не является изменением условий договора и не требует подписания дополнительного соглашения (не содержит таких требований и Закон N 44-ФЗ). Права и обязанности по заключенному контракту в этом случае никак не изменяются, контракт продолжает действовать и должен исполняться надлежащим образом.
Представляется очевидным, что заключение контракта, исполнение которого предполагает осуществление подлежащей лицензированию деятельности, с лицом, у которого необходимая лицензия отсутствует, может с высокой степенью вероятности повлечь неблагоприятные последствия для заказчика и его должностных лиц (в том числе дисциплинарного характера). Сроки подписания контракта устанавливаются положениями Закона 44-ФЗ и зависят от способа, посредством которого был выбран подрядчик по государственному контракту.
Содержание:
Что должен содержать контракт по 44-фз?
А налоговая инспекция, проверив документы, подтверждающие расходы на сырье и материалы, посчитала поставщика недобросовестным контрагентом, и отказалась принимать расходы по сделке с ним на сумму 6 млн рублей. В результате, налоговая база составила 8 млн рублей, а вместо 300 тыс. рублей налога бизнесмену придется уплатить 1,2 млн рублей. Так что, неосмотрительность в выборе контрагента в этом случае обойдется в 900 тыс. рублей.
По смыслу приведенных норм установленные ими единые требования должны предъявляться к участникам при любых способах закупки (кроме требования об обладании правами на результаты интеллектуальной деятельности, которые могут быть предъявлены только при закупке прав на такие результаты). Полагаем, что это в равной степени относится и к закупкам, осуществляемым у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), поскольку из положений Закона № 44-ФЗ не вытекает, что перечисленные в ст. 31 требования не применяются при осуществлении закупок, предусмотренных ст. 93 указанного закона.
В то же время, отдельные виды юридических лиц при закупке товаров, работ, услуг обязаны руководствоваться Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и Положением о закупке (статьи 1 и 2 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ).
Согласно ч. 2 ст. 104 Закона N 44-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов.
Надо ли проверять контрагентов при заключении договоров по ap 44
Заключение государственного договора – это сложная и многоступенчатая нормативная процедура, которая с начала 2014 года регулируется Федеральным Законом №44. Такой процесс не может коренным образом измениться в один момент, но некоторые перемены все же произошли, и о них вы узнаете из нашей статьи.
Т╤ Х Й░ш$ Д╟х-╩┌L─Л%?/Иeи╙Йы▓Kwы╡E┼ЭD~╓╛нzЫок©╣(ЬЕ76KtЗ≈_~ЫкО√╫/]pт*#8n}UЬФР╖?х▐_ЪЧБцy]ж┬~[VsrЯоЕо/уЕ╥еxwч╙аЗЗшbЦZ█∙╚o▀╥╠≥фe╣8uHE═▄┴─<4ш~█иSfjрvМ╣GФ╝╝{ш0<▐юKc▄кшh╬╒╠B<ШЕЦoкОъм╒мРЯкO╣╙p ©║9╣3у^°╧~ЭcТбЙа^Щ?]\└╣╚Мj╥▀zU║М╝p┴F?[u!s╚УЙЮХЦВ2R©┼╕яGK!мб╤nvЧ▄,M╫Йw°²узHo _─ъ┬эH▓!╣W╪Цр⌠╡s█°F·╢Йb`─цМzZAдУd4 ╫╚В╧фяt╤@о(┌U┐Lт┘√╕┌bхиёw╪║b5▓A▄.╨'[╚Ct╟┌!t&м26зW²Л V⌠М▒÷K+А?╟m`╦МWжP{ъcgк.
Непроявление должной осмотрительности в выборе контрагентов в первую очередь влечет риски для финансово-хозяйственной деятельности самой организации, которая в соответствии с гражданским законодательством осуществляет свою предпринимательскую деятельность самостоятельно и на свой риск. Такие риски могут выражаться, в частности, в непоставке или несвоевременной поставке товаров, поставке некачественных товаров, неоплате за отгруженные товары, невозможности предъявления претензий к контрагентам и последующего взыскания с них понесенных потерь и пр.
Учитывая, что предпринимательская деятельность осуществляется хозяйствующими субъектами самостоятельно и на свой риск, налоговые органы не несут ответственности за выбор налогоплательщиком контрагентов и возможное в связи с этим наступление для него неблагоприятных последствий, в том числе налоговых (Письмо ФНС России от 23.01.2013 N АС-4-2/710@).
Вместе с тем, как предусмотрено ч. 5 ст. 31 Закона № 44-ФЗ, информация об установленных этой статьей требованиях указывается заказчиком в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке. Функции по проверке соответствия участников закупок требованиям, указанным в ст. 31 Закона № 44-ФЗ, частью 8 этой статьи возложены на комиссию по осуществлению закупок. Однако осуществление закупок по основаниям, предусмотренным п.п. 4 и 5 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ, не требует размещения извещения о закупке и формирования документации о закупке.
То же самое будет справедливым и по отношению к закупкам для государственных и муниципальных нужд по процедурам Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".
Обязанность проверять контрагента нигде в законе прямо не установлена. Все дело в постановлении Пленума ВАС от 12 октября 2006 г. N 53. В этом документе приводятся критерии оценки обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды.
Поэтому проверка заказчиком до заключения контракта наличия у будущего контрагента лицензии на соответствующий вид перевозки, безусловно, должна рассматриваться как проявление необходимой осмотрительности.Возможно, Вас заинтересуют материалы: Энциклопедия решений. Требования к участникам закупки по Закону N 44-ФЗ; Энциклопедия решений.
[stextbox id="1alert"]Если речь идет об открытом конкурсе или аукционе, то отсчет начинается с даты публикации протокола с решением комиссии, если о закрытом – с момента вынесения самого решения.[/stextbox]
Кроме того, одновременно с подписанным контрактом победитель конкурса должен предоставить документы, которые подтверждают оформление обеспечения исполнения контракта.
В силу ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон N 44-ФЗ) этот закон основан на нормах в том числе Гражданского кодекса РФ. Заключаемые в соответствии с этим законом контракты являются гражданско-правовыми договорами, к которым применяются, в частности, общие положения ГК РФ о договоре (если иное не предусмотрено Законом N 44-ФЗ). Налоговая выгода – это снижение суммы налога к уплате в результате уменьшения налоговой базы, применения налогового вычета, более низкой ставки, другой налоговой льготы, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.
Обоснование: В соответствии с ч. 1.1 ст. 31 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон N 44-ФЗ) заказчик вправе установить требование об отсутствии в реестре недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) информации об участнике закупки, в том числе информации об учредителях, о членах коллегиального исполнительного органа, лице, исполняющем функции единоличного исполнительного органа участника закупки — юридического лица.
Согласно п. 1 ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Под условиями договора понимаются предмет договора, способ и порядок исполнения обязательств по договору, иные обстоятельства, подлежащие согласованию сторонами сделки (смотрите, в частности, ст.ст. 1, 307, 309, 310, 420, 421 ГК РФ). Для изменения условий договора по общему правилу требуется согласие его сторон, которое может быть выражено, в частности, путем подписания дополнительного соглашения. Изменение же наименования какой-либо из сторон договора в таком согласовании не нуждается.
На основании ч. 15 ст. 95 Закона N 44-ФЗ заказчик обязан принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в ходе исполнения контракта установлено, что поставщик (подрядчик, исполнитель) не соответствует установленным извещением о проведении запроса котировок, документацией о закупке требованиям к участникам закупки или предоставил недостоверную информацию о своем соответствии таким требованиям, что позволило ему стать победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя).
Каких-либо определенных критериев, которые должны соблюдаться при выборе контрагента по договору, заключаемому заказчиком на основании п.п. 4 и 5 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ, не предусмотрено. Такой выбор осуществляется на основе общих принципов гражданского законодательства и предполагает, что при заключении договора лицо должно проявлять необходимую осмотрительность, в том числе с целью определить, является ли будущий контрагент добросовестным участником рынка, обладает ли необходимой правоспособностью, специальными разрешениями для осуществления той или иной деятельности*(1).
Обвинение налогоплательщика в отсутствии должной осторожности и осмотрительности при выборе контрагента – это одна из самых частых претензий, предъявляемых налоговиками. Чтобы признать ваши расходы по сделке документально неподтвержденными, налоговым органам достаточно заподозрить вашего партнера в недобросовестности. Для избежания таких проблем надо еще до подписания документов убедиться в юридической чистоте стороны по договору.
Порядок подписания контракта с победителем регламентируется Федеральным законом от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон 44-ФЗ).
На стадии исполнения контракта, заключенного в первой половине декабря 2014 г., заказчику стало известно о включении организации — исполнителя контракта в реестр недобросовестных поставщиков во второй половине декабря 2014 г. по основаниям (уклонение от заключения контракта), не связанным с заключением и исполнением данного контракта.
По его мнению, налоговая база, то есть та сумма, которая облагается по налоговой ставке (стандартная ставка на УСН Доходы минус расходы – 15%), будет равна 2 млн рублей, а сумма налога к уплате, соответственно, 300 тыс. рублей.
Контроль за исполнением поставщиком условий контракта
Позднее контрагент изменил наименование. Необходимо ли заключать дополнительное соглашение к контракту о смене наименования контрагента? Необходимо ли направлять какие-либо документы для включения в реестр контрактов, заключенных заказчиками, в связи с изменением наименования стороны контракта?
При осуществлении закупки заказчик устанавливает к участникам закупки единые требования, перечисленные в п.п. 1-10 ч. 1 ст. 31 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон № 44-ФЗ). Кроме того, в силу ч. 1.1 указанной статьи заказчик вправе установить требование об отсутствии в предусмотренном Законом № 44-ФЗ реестре недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) информации об участнике закупки, в том числе информации об учредителях, о членах коллегиального исполнительного органа, лице, исполняющем функции единоличного исполнительного органа участника закупки – юридического лица. Согласно п. 2 ч. 3 ст. 49 Закона N 44-ФЗ в извещении о проведении открытого конкурса заказчик указывает требование, предъявляемое к участникам открытого конкурса в соответствии с ч. 1.1 (при наличии такого требования) ст. 31 Закона N 44-ФЗ.
Как известно, факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей может послужить доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности в выборе контрагентов (см. Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды»). Деятельность по перевозке пассажиров подлежит лицензированию в случаях, предусмотренных пунктами 20, 22, 24, 25 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». Представляется очевидным, что заключение контракта, исполнение которого предполагает осуществление подлежащей лицензированию деятельности, с лицом, у которого необходимая лицензия отсутствует, может с высокой степенью вероятности повлечь неблагоприятные последствия для заказчика и его должностных лиц (в том числе дисциплинарного характера).
Нарушение сроков, в которые государственный контракт должен быть подписан и передан государственному или муниципальному заказчику со всеми сопутствующими документами, может стать причиной отказа заказчика подписать контракт. Такой отказ будет законодательно обоснован и оспорить его в надзорных и судебных органах невозможно. Кроме того, компания-победитель, которая нарушила сроки подписания государственного контракта, будет признана уклонившейся от его заключения и с высокой долей вероятности попадет Реестр недобросовестных поставщиков. Компании, включенные в Реестр недобросовестных поставщиков, лишаются возможности участвовать в системе государственных закупок.
Если вы сомневаетесь в том, что обладаете полной и актуальной информацией относительно последних изменений в законодательстве, а также умением применять их грамотно и правильно оборачивать в свою сторону, лучше обратиться за профессиональной поддержкой.