Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Протокол разногласий как сделать на основаниии чего он делается». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
Чаще всего к такому официальному способу решения прибегают юридические лица, работающие на договорных началах с контрагентами, которых по тем или иным причинам не устраивают некоторые пункты основного договора. Составление протокола разногласий к договору как дополнительного приложения, обязательного к принятию во внимание обеими сторонами, дает возможность не только озвучить свои претензии, но и решить их. Если компромисс не найден и одна из сторон игнорирует подписание протокола разногласий или не выполняет его, то договор может быть признан незаключенным или недействительным.
Если вы начали исполнять договор, не согласовав спорные условия, договор будет считаться заключенным без этих условий (см. Позицию ВАС РФ).
Учитываются:
- комплектация;
- требования к качеству;
- цена и пр.
Содержание:
Причины составления протокола разногласий
Приложение оформляется на одном или нескольких листах, которые станут неотъемлемой частью договора. Оформление вступительной части документа необходимо начать с указания названия («Приложение») и на его порядковый номер. Обязательной является ссылка на сам договор, его номер и дату составления.
Самый распространенный пример оферты — это договор (контракт), направленный одной стороной (оферентом) потенциальному партнеру на рассмотрение.
Уполномоченное лицо организации подписывает документ электронной подписью. Отправлять заказчику скан подписанного бумажного документа не нужно.
Как составить проект протокола разногласий?
Спросите, почему не внести изменения непосредственно в текст самого договора? Это, конечно, возможно — с согласия обеих сторон. Чаще всего так и поступают две договаривающиеся стороны. Но существуют компании, которые заключают один договор со многими контрагентами, и только отдельные из них не согласны с некоторыми пунктами. Поэтому нет смысла менять текст главного соглашения, а часто и не представляется возможным – в случаях с публичными договорами (например, на коммунальные услуги). Достаточно решить возникшие локальные спорные моменты через составление протокола разногласий. Подписание договора с протоколом разногласий требует особого внимания — необходимо отследить согласование всех спорных моментов и оформление их протоколами.
Но возможен и иной (третий) вариант событий. Получив проект договора, ознакомившись с ним, контрагент подписывает его, проставляя отметку в договоре «С протоколом разногласий», прикладывает к договору протокол разногласий и направляет этот комплект документов в Ваш адрес. Теперь, если можно так выразиться, Вас загнали в «правовую ловушку».
В 2014 заключен договор поставки товара между ООО и ИП, неустойка за нарушение сроков оплаты 0,5% за каждый день, 1 мая 2015 подписано допсоглашенение где неустойка 1%, покупатель ИП предоставил протокол разногласий на допсоглашение где просит неустойку 0,01%, Поставщик ООО не желает идти на такой % заявленный покупателем, как быть в данной ситуации?
Оформление и подписание договора с протоколом разногласий
Юридическая помощь Бесплатная юридическая консультация осуществляется в разделе юрист онлайн, где на ваши вопросы ответят, юристы, адвокаты юридического центра. При желании получить индивидуальную помощь-консультацию юриста.
Если стороны не придут к согласию по поводу процента, то будет действовать процент согласованный сторонами в договоре поставки (0,5% за каждый день).
На этапе заключения контракта нельзя требовать от заказчика изменить существенные положения контракта. Важно проверять все документы и проект контракта до подачи заявки на участие. Если на этапе подписания контракта вы понимаете, что не укладываетесь в сроки поставки, на складе нет нужного количества товара и т.д., изменить эти условия уже нельзя.
При условии что оферта — это некая просьба о свершении сделки, включающая в себя все основные условия (ст. 435 ГК РФ), а акцепт — это подтверждение ее безоговорочного принятия (ст. 438 ГК РФ), можно утверждать, что протокол разногласий — это исключение из общего правила, позволяющее лицу, получившему оферту (акцептанту), выразить согласие на оформление сотрудничества, изменив при этом условия полученного предложения.
Данное дополнение должно быть оформлено как отдельный документ в простом письменном виде, в той же форме, что и основной договор, и включать следующие пункты:
- реквизиты основного договора: наименования сторон, номер, место и дата заключения, подписи и печати сторон;
- краткая содержательная часть (чаще всего в виде таблицы, далее – подробней);
- собственный номер;
- дата протоколирования спорных вопросов (может не совпадать с датой подписания основного обязательства);
- место составления протокола разногласий (город).
Не стоит перегружать главный (первичный) документ этими техническими подробностями, достаточно обозначить основные условия поставки, касающиеся всех разновидностей товаров. Зато в приложении к основному документу непременно следует указать более подробную информацию.
Одним из таких способов «заминирования» считают разнесение требований по тексту документации. Например, в документации требования к выполнению услуг одни, а в проекте договора другие. Причем, в самой документации требования детально расписаны, а в приложении к договору, техническом задании сводятся к 1-2 страницам. При этом участник, прочитав техническое задание в части документации, испугавшись таких объёмов и требовательности Заказчика к выполнению работ, может перестать анализировать документацию дальше и принять решение не участвовать.
Последнее обычно составляется к уже действующему контракту, поэтому оптимальным вариантом является приложение. Это поможет не только соблюсти все формальности, но и сыграет роль, если дело дойдет до судебного разбирательства.
В процессе заключения договоров случаются такие ситуации, когда одна из сторон частично не согласна с некоторыми пунктами соглашения. Чаще всего урегулирование осуществляется в устной договорной форме. Но такие согласования не имеют юридической силы, и в случае возникновения споров сослаться на них будет невозможно. Поэтому законодательством предусмотрен следующий выход: составляется протокол разногласий, который представляет собой письменное дополнение к договору, оформленное в простой форме и подписанное обеими сторонами. В этом протоколе стороны договариваются о внесении изменений только в те пункты основного договора, по которым существуют несогласия и которые внесены в указанный протокол.
В течение 5 календарных дней с момента публикации итогового протокола электронного аукциона заказчик отправляет победителю проект контракта из личного кабинета электронной торговой площадки.
Чаще всего, если контрагент не подписал протокол разногласий, а первоначальные условия договора не устраивают вас, договор не будет считаться заключенным. За то, что соглашение не достигнуто, стороны не отвечают (п. 1 ст. 434.1 ГК РФ). Но вы можете взыскать убытки за прекращение переговоров с контрагента, если докажете, что он действовал недобросовестно (п. 3 ст. 434.1 ГК РФ).
Передать разногласия на рассмотрение суда вы можете в течение шести месяцев с момента их возникновения, если (п. 2 ст. 445, ст. 446 ГК РФ):
- контрагент был обязан заключить договор, но отклонил протокол разногласий или не ответил вам в течение 30 дней;
- имеется соглашение, по которому спорные условия определяются в соответствии с решением суда.
Итоговый контракт должен соответствовать проекту, опубликованному в составе закупки, и содержать цену победителя аукциона. Поменять можно только:
- опечатки, неточности или технические ошибки,
- положения контракта, которые не соответствуют документам закупки,
- реквизиты поставщика, если они изменились с момента подачи заявок.
В первом случае возражения обычно связаны с «глобальными» вопросами (цена договора, количество поставленного товара), и юрист участвует в их обсуждении только в том случае, если положение о договорной работе предусматривает участие юриста во всех стадиях согласования договора.
Дополнение о разногласиях оформляется в виде обычного приложения. В отдельных ситуациях документ представляет собой дополнительное соглашение.
Чтобы не возникало путаницы, разберем основные отличия перечисленных документов и определим специфику их оформления. А также рассмотри возможности использования данных документов в рамках Федерального закона № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон № 44-ФЗ) и в целом в закупочной деятельности.
Протокол разногласий к договору
Обозначенные требования являются слишком объемными, чтобы ними загружать основной документ. Стороны должны детально согласовать каждый пункт еще до подписания договора, проект которого уже составлен. То есть это соглашение в общих чертах устраивает обе стороны, остается только устранить некоторые разногласия, согласовать различные моменты. Здесь же располагаются места для подписей уполномоченных лиц каждой из сторон, с указанием занимаемых должностей, фамилий и инициалов. Приложение должно быть подписано одновременно с заключением договора. В противном случае, если такой документ оформляется позже, следует составить дополнительное соглашение к договору, а не приложение.
Согласно ст. 443 ГК РФ акцепт на иных условиях — это не акцепт, а одновременно отказ от акцепта и новая оферта. Контрагент вправе принять его, принять с поправками или отклонить.
В других закупках закон не регламентирует этот этап — изменения вносят по устному или письменному согласованию с заказчиком.
Что содержится в протоколе разногласий?
В сопроводительном письме к договору, как обычно бывает, Вы указываете «Просим рассмотреть и подписать настоящий договор либо, не подписывая, возвратить его с протоколом разногласий». Большинство добросовестных и внимательных контрагентов так и сделают — либо подпишут и возвратят, либо не подписывая, возвратят с протоколом разногласий.
Определение понятия «протокол разногласий» весьма расплывчато и противоречиво дается в ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ). Законодатель подразумевает под этим акцепт оферты на иных условиях.
При этом юрист оценивает договор с точки зрения правовых рисков (соотношение прав и обязанностей своей компании и контрагента, внутренняя непротиворечивость условий договора, согласованность всех существенных условий данного вида договора, соответствие условий договора нормам действующего законодательства и т. п.).
Возможно также внесение в таблицу еще одного столбца, в котором можно указать доводы и аргументы за внесение изменений в условия основного договора.